昨日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會網站公布的紀律處分決定書（中基協(xié)處分(2022)31號）顯示，上海小村資產管理有限公司(以下簡稱：小村資本)存在以下4宗違規(guī)事實：未向投資者充分揭示相關風險、未充分履行審慎勤勉義務、兩只私募基金產品未履行備案手續(xù)、未及時更新管理人登記信息。

　　對此，小村資本針對前3項違法事實提出5條申辯意見，關于“未及時更新管理人登記信息”的問題未提出申辯意見。并向協(xié)會申請減免紀律處分。

　　綜合考慮小村資本的違規(guī)性質、情節(jié)與社會危害程度，協(xié)會決定維持在事先告知中擬對小村資本采取的紀律處分措施。即要求限期改正，暫停受理其私募基金產品備案六個月。

　　根據中國經濟網記者查詢，小村資本成立于2009年6月25日，是一家專業(yè)從事投資和資產管理的機構。公司注冊資本1.55億元，實繳資本1.55億元，管理規(guī)模50至100億元。小村資本于2015年3月3日加入中國證券投資基金業(yè)協(xié)會-觀察會員。

　　基本事實和紀律處分事先告知情況如下，小村資本所管理的“廣證烏商行1號私募股權投資基金”和“廣證烏商行2號私募股權投資基金”(以下統(tǒng)稱“廣證烏商行1號、2號”)的基金財產主要用于認申購嘉興崇邦股權投資管理有限公司作為普通合伙人的“嘉興天豐股權投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)”(以下簡稱“嘉興天豐”，為協(xié)會備案的私募基金產品)的有限合伙份額，后者直接或間接投資于烏魯木齊銀行(以下簡稱烏行)的股份。根據相關委托投資協(xié)議的約定，“嘉興天豐”擬向北京譽高航空設備有限公司(以下簡稱北京譽高)購買烏行股份，山西金滿堂珠寶有限公司(以下簡稱山西金滿堂)作為擁有相關股東準入資格的公司，“嘉興天豐”委托山西金滿堂代為投資入股至烏行，并以山西金滿堂的名義持有烏行股份。

　　2018年3月8日，烏行向協(xié)會提交書面材料，申請終止“廣證烏商行1號、2號”的產品備案，并反映上述產品存在未向投資者充分揭示風險、存在誤導性陳述等問題；3月16日，協(xié)會將“廣證烏商行1號、2號”私募基金產品備案申請退回，要求小村資本就烏行反映的問題出具自查報告或提供專項法律意見，并主動與烏行進行溝通；自3月19日開始，“廣證烏商行1號、2號”托管戶陸續(xù)向“嘉興天豐”劃轉投資款，“嘉興天豐”隨后將投資款劃轉至山西金滿堂，后者最終將投資款轉至北京譽高；2019年1月25日，“嘉興天豐”從山西金滿堂處獲悉，因其擬受讓的烏行股份已設定質押權利，無法啟動過戶流程。

　　經查，小村資本存在以下違規(guī)事實：

　　(一)小村資本未向投資者充分揭示相關風險

　　“廣證烏商行1號、2號”投資于“嘉興天豐”的有限合伙份額，并由后者委托山西金滿堂受讓北京譽高持有的烏行股份同時代為持有。北京譽高持有的擬轉讓烏行股份已于相關交易前設定質押權利。小村資本未就相關交易結構的整體安排與底層標的資產的權屬情況向投資者進行充分揭示。

　　“廣證烏商行1號、2號”基金合同約定，若目標公司未能按約定完成上市，有權要求頤和黃金制品有限公司(以下簡稱頤和黃金)按照年化8%(單利計算)回購相應股權。經查，頤和黃金在相關交易前已被列入失信被執(zhí)行人名單，其持有的相關烏行股份還因涉訴被凍結查封，回購能力存疑。小村資本未就此回購風險向投資者進行充分揭示。

　　綜上，小村資本未將有關私募基金產品完整的投資交易結構、底層標的資產的權屬情況、擔保方回購能力及誠信情況存在的相關風險向投資者進行充分披露，有關信息披露和風險揭示不完整、不充分，違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第四條，《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十三條、二十四條，《私募投資基金信息披露管理辦法》第十一條的規(guī)定。

　　(二)小村資本未充分履行審慎勤勉義務

　　小村資本在協(xié)會已退回備案申請并明確提示相關風險的情況下，無視協(xié)會的風險提示與自律核查要求，未能審慎評估投資標的可能存在的重大風險，仍在備案完成前進行投資，冒然作出投資決策，草率地將大額資金對外劃轉，將基金財產置于嚴重的違約風險之中。以上行為違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第四條的規(guī)定。

　　(三)小村資本的兩只私募基金產品未履行備案手續(xù)

　　經查，小村資本存在兩只未備案的私募基金產品，分別為杭州祈翊投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)與深圳磁谷投資中心(有限合伙)。以上行為違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第八條，《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(以下簡稱《私募基金登記備案辦法(試行)》)第十一條的規(guī)定。

　　(四)小村資本未及時更新管理人登記信息

　　小村資本未及時向協(xié)會更新報送子公司及人員變動信息。以上行為違反了《私募基金登記備案辦法(試行)》第二十一條的規(guī)定。

　　根據《基金法》第一百一十一條第三項，《私募基金監(jiān)管辦法》第二十九條，《協(xié)會章程》第六條第三項，《會員管理辦法》第二十九條，《紀律處分實施辦法(試行)》第五條的規(guī)定，協(xié)會擬對小村資本采取“要求限期改正，暫停受理其私募基金產品備案六個月”的紀律處分措施。

　　相關法規(guī)：

　　《私募基金監(jiān)管辦法》第四條：私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務的機構（以下簡稱私募基金托管人）管理、運用私募基金財產，從事私募基金銷售業(yè)務的機構（以下簡稱私募基金銷售機構）及其他私募服務機構從事私募基金服務活動，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務。

　　私募基金從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

　　《私募基金監(jiān)管辦法》第八條：各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，辦理基金備案手續(xù)，報送以下基本信息：

　?。ㄒ唬┲饕顿Y方向及根據主要投資方向注明的基金類別。

　　（二）基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議。資金募集過程中向投資者提供基金招募說明書的，應當報送基金招募說明書。以公司、合伙等企業(yè)形式設立的私募基金，還應當報送工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復印件。

　?。ㄈ┎扇∥泄芾矸绞降?，應當報送委托管理協(xié)議。委托托管機構托管基金財產的，還應當報送托管協(xié)議。

　　（四）基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他信息。

　　基金業(yè)協(xié)會應當在私募基金備案材料齊備后的20個工作日內，通過網站公告私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結備案手續(xù)。

　　《私募基金監(jiān)管辦法》第二十九條：基金業(yè)協(xié)會應當制定和實施私募基金行業(yè)自律規(guī)則，監(jiān)督、檢查會員及其從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為。

　　會員及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)、本辦法規(guī)定和基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則的，基金業(yè)協(xié)會可以視情節(jié)輕重，采取自律管理措施，并通過網站公開相關違法違規(guī)信息。會員及其從業(yè)人員涉嫌違法違規(guī)的，基金業(yè)協(xié)會應當及時報告中國證監(jiān)會。

　　《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十三條：募集機構應當采取合理方式向投資者披露私募基金信息，揭示投資風險，確保推介材料中的相關內容清晰、醒目。私募基金推介材料內容應與基金合同主要內容一致，不得有任何虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。如有不一致的，應當向投資者特別說明。私募基金推介材料內容包括但不限于：

　　（一）私募基金的名稱和基金類型；

　?。ǘ┧侥蓟鸸芾砣嗣Q、私募基金管理人登記編碼、基金管理團隊等基本信息；

　?。ㄈ┲袊饦I(yè)協(xié)會私募基金管理人以及私募基金公示信息（含相關誠信信息）；

　?。ㄋ模┧侥蓟鹜泄芮闆r（如無，應以顯著字體特別標注）、其他服務提供商（如律師事務所、會計師事務所、保管機構等），是否聘用投資顧問等；

　?。ㄎ澹┧侥蓟鸬耐獍闆r；

　?。┧侥蓟鸬耐顿Y范圍、投資策略和投資限制概況；

　?。ㄆ撸┧侥蓟鹗找媾c風險的匹配情況；

　?。ò耍┧侥蓟鸬娘L險揭示；

　?。ň牛┧侥蓟鹉技Y算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構信息；

　　（十）投資者承擔的主要費用及費率，投資者的重要權利（如認購、贖回、轉讓等限制、時間和要求等）；

　?。ㄊ唬┧侥蓟鸪袚闹饕M用及費率；

　?。ㄊ┧侥蓟鹦畔⑴兜膬热?、方式及頻率；

　?。ㄊ┟鞔_指出該文件不得轉載或給第三方傳閱；

　?。ㄊ模┧侥蓟鸩扇『匣锲髽I(yè)、有限責任公司組織形式的，應當明確說明入伙（股）協(xié)議不能替代合伙協(xié)議或公司章程。說明根據《合伙企業(yè)法》或《公司法》，合伙協(xié)議、公司章程依法應當由全體合伙人、股東協(xié)商一致，以書面形式訂立。申請設立合伙企業(yè)、公司或變更合伙人、股東的，并應當向企業(yè)登記機關履行申請設立及變更登記手續(xù)；

　?。ㄊ澹┲袊饦I(yè)協(xié)會規(guī)定的其他內容。

　　《私募投資基金募集行為管理辦法》二十四條：募集機構及其從業(yè)人員推介私募基金時，禁止有以下行為：

　　（一）公開推介或者變相公開推介；

　?。ǘ┩平椴牧咸摷儆涊d、誤導性陳述或者重大遺漏；

　?。ㄈ┮匀魏畏绞匠兄Z投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預期收益”、“預計收益”、“預測投資業(yè)績”等相關內容；

　?。ㄋ模┛浯蠡蛘咂嫱平榛?，違規(guī)使用“安全”、“保證”、“承諾”、“保險”、“避險”、“有保障”、“高收益”、“無風險”等可能誤導投資人進行風險判斷的措辭；

　?。ㄎ澹┦褂?ldquo;欲購從速”、“申購良機”等片面強調集中營銷時間限制的措辭；

　?。┩平榛蚱婀?jié)選少于6個月的過往整體業(yè)績或過往基金產品業(yè)績；

　?。ㄆ撸┑禽d個人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；

　?。ò耍┎捎貌痪哂锌杀刃?、公平性、準確性、權威性的數(shù)據來源和方法進行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關措辭；

　?。ň牛阂赓H低同行；

　?。ㄊ┰试S非本機構雇傭的人員進行私募基金推介；

　?。ㄊ唬┩平榉潜緳C構設立或負責募集的私募基金；

　　（十二）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會禁止的其他行為。

　　《基金法》第一百一十一條：基金行業(yè)協(xié)會履行下列職責：

　?。ㄒ唬┙逃徒M織會員遵守有關證券投資的法律、行政法規(guī)，維護投資人合法權益；

　?。ǘ┮婪ňS護會員的合法權益，反映會員的建議和要求；

　?。ㄈ┲贫ê蛯嵤┬袠I(yè)自律規(guī)則，監(jiān)督、檢查會員及其從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為，對違反自律規(guī)則和協(xié)會章程的，按照規(guī)定給予紀律處分；

　?。ㄋ模┲贫ㄐ袠I(yè)執(zhí)業(yè)標準和業(yè)務規(guī)范，組織基金從業(yè)人員的從業(yè)考試、資質管理和業(yè)務培訓；

　?。ㄎ澹┨峁T服務，組織行業(yè)交流，推動行業(yè)創(chuàng)新，開展行業(yè)宣傳和投資人教育活動；

　?。T之間、會員與客戶之間發(fā)生的基金業(yè)務糾紛進行調解；

　　（七）依法辦理非公開募集基金的登記、備案；

　?。ò耍﹨f(xié)會章程規(guī)定的其他職責。

　　《紀律處分實施辦法(試行)》第五條：本辦法規(guī)定的可以對會員、在基金業(yè)協(xié)會登記機構、產品備案機構實施的紀律處分包括：

　?。ㄒ唬┱勗捥嵝眩?/p>

　?。ǘ婢?；

　?。ㄈ┮笙奁诟恼?；

　?。ㄋ模├U納違約金；

　?。ㄎ澹┬袠I(yè)內譴責；

　?。┘尤牒诿麊危?/p>

　?。ㄆ撸┕_譴責；

　?。ò耍和Ｊ芾砘蜣k理相關業(yè)務；

　?。ň牛┮笃渌麜T暫停與其的業(yè)務；

　　（十）暫停會員部分權利；

　?。ㄊ唬和T資格；

　　（十二）撤銷管理人登記；

　?。ㄊ┤∠麜T資格；

　?。ㄊ模┗饦I(yè)協(xié)會規(guī)定的其他紀律處分形式。

　　以下為原文：

　　中國證券投資基金業(yè)協(xié)會

　　中基協(xié)處分(2022)31號

　　紀律處分決定書

　　當事人：上海小村資產管理有限公司(以下簡稱上海小村)

　　根據《中華人民共和國證券投資基金法》(以下簡稱《基金法》)、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《私募基金監(jiān)管辦法》)、《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會章程》(以下簡稱《協(xié)會章程》)、《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員管理辦法》(以下簡稱《會員管理辦法》)和《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會紀律處分實施辦法(試行)》(以下簡稱《紀律處分實施辦法(試行)》)等法律法規(guī)和相關自律規(guī)則，協(xié)會于2021年12月14日向上海小村下達《紀律處分事先告知書》(中基協(xié)字(2021)517號)。上海小村于規(guī)定期限內向協(xié)會提交了書面申辯意見，協(xié)會按照規(guī)定程序進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結。

　　一、基本事實和紀律處分事先告知情況

　　上海小村所管理的“廣證烏商行1號私募股權投資基金”和“廣證烏商行2號私募股權投資基金”(以下統(tǒng)稱“廣證烏商行1號、2號”)的基金財產主要用于認申購嘉興崇邦股權投資管理有限公司作為普通合伙人的“嘉興天豐股權投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)”(以下簡稱“嘉興天豐”，為協(xié)會備案的私募基金產品)的有限合伙份額，后者直接或間接投資于烏魯木齊銀行(以下簡稱烏行)的股份。根據相關委托投資協(xié)議的約定，“嘉興天豐”擬向北京譽高航空設備有限公司(以下簡稱北京譽高)購買烏行股份，山西金滿堂珠寶有限公司(以下簡稱山西金滿堂)作為擁有相關股東準入資格的公司，“嘉興天豐”委托山西金滿堂代為投資入股至烏行，并以山西金滿堂的名義持有烏行股份。

　　2018年3月8日，烏行向協(xié)會提交書面材料，申請終止“廣證烏商行1號、2號”的產品備案，并反映上述產品存在未向投資者充分揭示風險、存在誤導性陳述等問題；3月16日，協(xié)會將“廣證烏商行1號、2號”私募基金產品備案申請退回，要求上海小村就烏行反映的問題出具自查報告或提供專項法律意見，并主動與烏行進行溝通；自3月19日開始，“廣證烏商行1號、2號”托管戶陸續(xù)向“嘉興天豐”劃轉投資款，“嘉興天豐”隨后將投資款劃轉至山西金滿堂,后者最終將投資款轉至北京譽高；2019年1月25日，“嘉興天豐”從山西金滿堂處獲悉，因其擬受讓的烏行股份已設定質押權利，無法啟動過戶流程。

　　經查，上海小村存在以下違規(guī)事實：

　　(一)上海小村未向投資者充分揭示相關風險

　　“廣證烏商行1號、2號”投資于“嘉興天豐”的有限合伙份額，并由后者委托山西金滿堂受讓北京譽高持有的烏行股份同時代為持有。北京譽高持有的擬轉讓烏行股份已于相關交易前設定質押權利。上海小村未就相關交易結構的整體安排與底層標的資產的權屬情況向投資者進行充分揭示。

　　“廣證烏商行1號、2號”基金合同約定，若目標公司未能按約定完成上市，有權要求頤和黃金制品有限公司(以下簡稱頤和黃金)按照年化8%(單利計算)回購相應股權。經查，頤和黃金在相關交易前已被列入失信被執(zhí)行人名單，其持有的相關烏行股份還因涉訴被凍結查封，回購能力存疑。上海小村未就此回購風險向投資者進行充分揭示。

　　綜上，上海小村未將有關私募基金產品完整的投資交易結構、底層標的資產的權屬情況、擔保方回購能力及誠信情況存在的相關風險向投資者進行充分披露，有關信息披露和風險揭示不完整、不充分，違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第四條，《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十三條、二十四條，《私募投資基金信息披露管理辦法》第十一條的規(guī)定。

　　(二)上海小村未充分履行審慎勤勉義務

　　上海小村在協(xié)會已退回備案申請并明確提示相關風險的情況下，無視協(xié)會的風險提示與自律核查要求，未能審慎評估投資標的可能存在的重大風險，仍在備案完成前進行投資，冒然作出投資決策，草率地將大額資金對外劃轉，將基金財產置于嚴重的違約風險之中。以上行為違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第四條的規(guī)定。

　　(三)上海小村的兩只私募基金產品未履行備案手續(xù)

　　經查，上海小村存在兩只未備案的私募基金產品，分別為杭州祈翊投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)與深圳磁谷投資中心(有限合伙)。以上行為違反了《私募基金監(jiān)管辦法》第八條，《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(以下簡稱《私募基金登記備案辦法(試行)》)第十一條的規(guī)定。

　　(四)上海小村未及時更新管理人登記信息

　　上海小村未及時向協(xié)會更新報送子公司及人員變動信息。以上行為違反了《私募基金登記備案辦法(試行)》第二十一條的規(guī)定。

　　以上事實有私募基金管理人公示信息、資產管理業(yè)務綜合報送平臺信息、相關產品基金合同、公司提供的情況說明、企業(yè)股權出質查詢信息、失信被執(zhí)行人公示信息、法院協(xié)助執(zhí)行通知書以及專項法律意見書等證據予以確認，事實清楚、證據充分，足以認定。

　　根據《基金法》第一百一十一條第三項，《私募基金監(jiān)管辦法》第二十九條，《協(xié)會章程》第六條第三項，《會員管理辦法》第二十九條，《紀律處分實施辦法(試行)》第五條的規(guī)定，協(xié)會擬對上海小村采取“要求限期改正，暫停受理其私募基金產品備案六個月”的紀律處分措施。

　　二、申辯和審理意見

　　上海小村提出以下申辯意見：

　　第一，針對未向投資者充分揭示相關風險的問題，公司辯稱已于風險揭示文件中向投資者披露“投資單一投資標的的風險”和“回購方的回購風險”等，并在募集文件中披露項目的投資結構，盡力使投資者了解項目情況。

　　第二，針對未充分履行審慎勤勉義務的問題，公司辯稱“廣證烏商行1號、2號”基金投資過程中已審慎評估投資標的可能存在的風險，并在風險可控的情況下作出投資決策，已充分履行審慎勤勉義務，并提交第三方審計報告、盡職調查報告進行證明。

　　第三，“廣證烏商行1號、2號”基金均已于2019年8月完成基金清算和基金財產分配，產品運作和清算情況不存在爭議，并提交律師審核意見進行證明。

　　第四，關于兩只私募基金產品未履行備案手續(xù)的問題，公司辯稱相關產品成立時間較早，且運行情況良好，未發(fā)生糾紛。自發(fā)現(xiàn)問題以來，公司一直積極制定整改方案并向監(jiān)管部門報告，整改方式為不再擔任產品管理人或籌備清算事宜。

　　第五，“廣證烏商行1號、2號”基金成立較早，且均已于2019年8月完成基金清算，距今超過兩年。請協(xié)會參考適用行政處罰追溯期為兩年的規(guī)定。

　　第六，上海小村關于“未及時更新管理人登記信息”的問題未提出申辯意見。

　　綜上，上海小村向協(xié)會申請減免紀律處分。

　　經審理，協(xié)會認為：

　　第一，上海小村提交的《基金風險提示函》中有關于“廣證烏商行1號、2號”投資交易結構的提示，但募集說明書中關于基金投資交易結構的披露不完整、不明確；對回購方頤和黃金回購風險的揭示主要為“回購方的回購能力，也會因為市場情況、自身經營能力等因素而變動”，并未披露其已于相關交易前被列入失信被執(zhí)行人名單，其持有的相關烏行股份還因涉訴被凍結查封等重要信息。前述文件不能證明上海小村就相關私募基金底層標的資產的權屬情況、擔保方回購能力及誠信情況存在的相關風險向投資者進行充分披露。

　　第二，公司內部投資決策依據不能作為其無視協(xié)會風險提示與自律核查要求的免責事由；且從“廣證烏商行1號、2號”基金的投資結果來看，如上海小村能夠按協(xié)會自律管理要求審慎評估投資標的可能存在的重大風險，基金財產將不會被置于嚴重的違約風險之中。相關風險后果的發(fā)生證明公司未充分履行審慎勤勉義務。

　　第三，根據專項法律意見書及上海小村申辯意見，“廣證烏商行1號、2號”基金均已于2019年8月完成基金清算和基金財產分配，產品運作和清算情況當前不存在爭議。協(xié)會在事先告知階段已對上述情形予以考慮，相關意見不能成為再次減輕處分的依據。

　　第四，上海小村在申辯意見中承認存在兩只私募基金產品未履行備案手續(xù)的事實，相關整改行為為履行監(jiān)管要求的當然義務，而非減免紀律處分措施的正當事由。

　　第五，協(xié)會針對自律管理對象的違規(guī)行為采取紀律處分措施無追湖期限制。

　　綜合考慮當事人的違規(guī)性質、情節(jié)與社會危害程度，協(xié)會決定維持在事先告知中擬對上海小村采取的紀律處分措施。

　　三、處分決定

　　鑒于以上基本事實、情節(jié)和審理情況，根據《基金法》第一百一十一條第三項，《私募基金監(jiān)管辦法》第二十九條，《協(xié)會章程》第六條第三項,《會員管理辦法》第二十九條，《紀律處分實施辦法(試行)》第五條的規(guī)定，協(xié)會決定對上海小村作出以下紀律處分：

　　要求限期改正，暫停受理其私募基金產品備案六個月。

　　根據《紀律處分實施辦法(試行)》第二十四條的規(guī)定，如對以上紀律處分決定有異議，當事人可以在收到本決定書之日起20個工作日內向協(xié)會提出書面復核申請，說明申請復核的事實、理由和要求。復核期間，本紀律處分決定繼續(xù)執(zhí)行。

　　中國證券投資基金業(yè)協(xié)會

　　2022年5月31日

（來源： 中國經濟網）