□辛聲

　　身患重病的大學(xué)生通過搜索網(wǎng)站，找到了一家軍隊醫(yī)院治療，花費(fèi)巨資之后撒手人寰。臨死之前，他將自己的遭遇通過互聯(lián)網(wǎng)公布出來，引起社會各界一片嘩然。坦率地說，這樣的悲劇過去也曾經(jīng)發(fā)生過?，F(xiàn)在的問題是，為什么會出現(xiàn)這樣的悲劇事件？

　　首先，從廣告市場監(jiān)管角度看，雖然我國頒布了《中華人民共和國廣告法》，明確規(guī)定了廣告經(jīng)營行為規(guī)范，確立了經(jīng)營主體的資格，但是在現(xiàn)實(shí)生活中，對于搜索網(wǎng)站的收費(fèi)排名經(jīng)營行為仍然缺乏有效的監(jiān)管。廣告法明確規(guī)定廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容，不得欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。但是，在收費(fèi)排名商業(yè)經(jīng)營行為中虛假廣告仍然十分普遍。

　　部分學(xué)者認(rèn)為，搜索網(wǎng)站采取收費(fèi)排名順序經(jīng)營模式，不屬于商業(yè)廣告，因此，不受廣告法的約束。但在筆者看來，采用收費(fèi)排名經(jīng)營行為是典型的商業(yè)廣告行為。這是因為收費(fèi)排名經(jīng)營行為實(shí)際上是為推銷商品或者服務(wù)而從事的商業(yè)行為，收費(fèi)排名改變了自然排名順序，帶有明顯的商業(yè)廣告性質(zhì)，因此，應(yīng)當(dāng)納入我國廣告法調(diào)整范疇。

　　從廣告的構(gòu)成要件看，只要是為了吸引經(jīng)營者或者消費(fèi)者注意，以有償收費(fèi)的方式從事商業(yè)經(jīng)營活動，其行為就具有廣告的特征。不能因搜索排名只是顯示廣告主鏈接的網(wǎng)站而認(rèn)為不是商業(yè)廣告行為。根據(jù)收費(fèi)多少確立搜索排名順序，這本身就是一種商業(yè)經(jīng)營行為，搜索網(wǎng)站利用自己的搜索排名商業(yè)經(jīng)營行為收取費(fèi)用，而廣告主為了在搜索排名顯示順序中引人注意，向搜索網(wǎng)站提供商業(yè)推廣費(fèi)用。所有這一切都符合商業(yè)廣告的特征。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第45條明確規(guī)定：廣告經(jīng)營者、發(fā)布者設(shè)計、制作、發(fā)布關(guān)系消費(fèi)者生命健康商品或者服務(wù)虛假廣告，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)當(dāng)與提供該商品或者服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。搜索網(wǎng)站的行為已經(jīng)違反國家法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)與醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　不過，正如人們所看到的那樣，到目前為止，仍然有一些人認(rèn)為，搜索排名是一種商業(yè)經(jīng)營行為，它有別于傳統(tǒng)的廣告行為，因而不應(yīng)納入廣告法調(diào)整范圍。筆者的觀點(diǎn)是，搜索排名順序不是隨機(jī)產(chǎn)生的結(jié)果，而是根據(jù)廣告主提供費(fèi)用的多少人為制造的排列順序，因此，這種行為本身具有非常明顯的廣告特征，廣告主是為了推銷自己，而搜索排名經(jīng)營者則是為了獲得廣告費(fèi)用。根據(jù)我國刑法第222條規(guī)定：廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處兩年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。國家網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和工商行政管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)聯(lián)手調(diào)查搜索網(wǎng)站的收費(fèi)排名經(jīng)營行為，如果情節(jié)嚴(yán)重，就可以追究網(wǎng)站負(fù)責(zé)人虛假廣告刑事責(zé)任，并且依照全國人大常委會的決定吊銷其營業(yè)執(zhí)照。

　　其次，從我國醫(yī)療行業(yè)管理的角度看，工商行政管理機(jī)關(guān)和醫(yī)療衛(wèi)生行政主管機(jī)關(guān)有責(zé)任對我國醫(yī)療市場進(jìn)行監(jiān)管。但是，正如人們所看到的那樣，雖然我國市場監(jiān)管機(jī)關(guān)發(fā)布了禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員通過電視報紙發(fā)布醫(yī)療廣告的行為規(guī)范，但并不禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員通過互聯(lián)網(wǎng)站向消費(fèi)者或者不特定人發(fā)布有關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員的廣告。醫(yī)療衛(wèi)生行政主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員發(fā)布的廣告進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，如果在醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員發(fā)布的廣告中發(fā)現(xiàn)弄虛作假的現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)及時會同廣告行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行查處。

　　令人遺憾的是，我國醫(yī)療衛(wèi)生行政主管機(jī)關(guān)雖然建立了醫(yī)療事故鑒定機(jī)構(gòu)并且規(guī)定了鑒定的程序，但是，對于鋪天蓋地的醫(yī)療廣告卻沒有建立審查和信息發(fā)布機(jī)制。換句話說，只有等到醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員的醫(yī)療行為給患者造成了嚴(yán)重傷害，并且產(chǎn)生了社會影響之后，醫(yī)療行政主管機(jī)關(guān)才會啟動調(diào)查程序，追究有關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員的行政責(zé)任。這是一種被動的監(jiān)管模式，它不利于從源頭出發(fā)提高我國醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療水平，不利于從根本上保護(hù)患者的切身利益。

　　許多國家明確規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員不得向不具備醫(yī)療知識的消費(fèi)者發(fā)布醫(yī)療廣告，醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員包括藥品生產(chǎn)供應(yīng)商只能向特定的醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療人員發(fā)布廣告，因為只有這樣才能確保患者的利益不受損害，也只有這樣才能最大限度地維護(hù)醫(yī)療市場公平競爭秩序。醫(yī)療機(jī)構(gòu)采用搜索網(wǎng)站付費(fèi)排名的方式從事商業(yè)推廣活動，客觀上形成虛假廣告，容易誤導(dǎo)消費(fèi)者，主觀上具有非常明顯的商業(yè)推廣意圖，給患者造成的損害與醫(yī)療機(jī)構(gòu)發(fā)布的廣告之間具有法律上的因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》追究醫(yī)療機(jī)構(gòu)和搜索網(wǎng)站的法律責(zé)任。（來源：法制網(wǎng)-法制日報，原標(biāo)題：政法委機(jī)關(guān)報：搜索網(wǎng)站收費(fèi)排名是典型的商業(yè)廣告，原網(wǎng)址：http://tech.sina.com.cn/i/2016-05-05/doc-ifxryhhh1623276.shtml）